Роль адвоката в определении сути и судьбы гражданского дела

(КРАТКОЕ РУКОВОДСТВО ДЛЯ МОЛОДЫХ АДВОКАТОВ И ЮРИСТОВ)

 

"Принципиальное изменение гражданского процесса благодаря состязательному началу дало толчок большой инициативности адвоката. Его действия образуют последовательную цепочку, преследующую одну цель во всех стадиях процесса. Поэтому в стадии подготовки гражданского дела к судебному разбирательству действия адвоката столь же важны, как и в будущем разбирательстве". Основное отличие профессионала от обывателя состоит в том, что первый знает немногое о многом, а второй, наоборот, многое о немногом. И адвокату, как профессионалу, также свойственно такое отличие. Всех практикующих адвокатов можно разделить условно на две большие группы: 1) узкопрофильную и 2) широкопрофильную. К первой группе я отношу адвокатов, специализирующихся в конкретной категории дел. Наибольшее предпочтение я отдаю второй группе адвокатов, поскольку при избытке на рынке предложения адвокатами своих услуг по определенной категории дел и малом спросе представителям первой группы переориентироваться будет гораздо сложнее. "Общий" адвокат (адвокат широкого профиля) может свободно конкурировать. Работа адвоката сложна и многообразна. Начиная непосредственное повествование о деятельности адвоката, необходимо прежде всего отметить, что успех дела в большей части зависит от подготовительного этапа работы, то есть периода времени с момента обращения клиента до подачи искового заявления вместе с другими материалами в суд, независимо от того, будет ли представление интересов на стороне истца или ответчика. Искусство адвоката не сводится лишь к знанию норм процессуального или материального права, хотя и это немаловажно. Хорошо зная закон, можно проигрывать одно дело за другим. Адвокаты, как и все юристы, должны постоянно учиться и заниматься самосовершенствованием. Особенно актуально это делать в нашей стране, поскольку огромный, быстро меняющийся массив законодательства затрудняет и адвокатскую деятельность в гражданском процессе, поэтому ориентироваться очень сложно. За изменением законодательства нужно следить, но запомнить его в полном объеме наизусть невозможно, да это и бессмысленно. Необходимо знать фундаментальные основы теории и практики, необходимый объем которых преподают в высших учебных заведениях. Например, невозможно выучить каждую строчку Гражданского кодекса, но азбучными моментами владеть надо

( допустим, существенные условия всех видов договоров и отличие этих видов друг от друга, формы сделок и т.д.). Немного иначе обстоит дело с процессуальными науками, представляющими собой математику в праве, поскольку, если, например, в Гражданском кодексе России многие нормы носят диапозитивный характер, имея часто выражение "если иное не предусмотрено договором" и т.д., то нормы Гражданского процессуального кодекса носят императивный характер, то есть не предполагают изменения своего содержания по усмотрению сторон. Здесь практический юридический своего рода афоризм " опытнее не тот юрист, который больше норм знает, а тот, кто сумеет быстрее их найти и правильно применить" не действует. Здесь можно найти еще два отличия профессионального юриста от обывателя. Во-первых, профессиональный адвокат, как и профессор ВУЗа, отличается способностью приводить аморфный набор знаний в систему, откладывая ее в уме и выдавая информацию в синтезированном виде. Во-вторых, это способность выражать информацию в предельно кратком виде. Например, можно давать разные развернутые определения понятия "исполнение обязательств", но можно сказать: исполнение обязательств — это сделка. Студенты, стажеры, помощники адвокатов этому учатся. Конечно, настоящий опыт приходит только после многолетней практики. Но основная подготовительная программа будущего адвоката происходит как раз в период обучения в ВУЗе. На практику адвокат выходит не учиться, а работать. Я остановился на некоторых особенностях адвоката как профессионала и как личности с целью показать примерные пути работы над самосовершенствованием и лучшего представления внутреннего мира адвоката. У людей возникают и складываются самые разные правовые ситуации. Уже при первом приеме клиента и контакте с ним необходимо учитывать, что клиент приходит к адвокату как к помощнику, способному оказать помощь в разрешении сложившихся проблем. На мой взгляд, весь комплекс взаимоотношений между адвокатом и клиентом выражается очень точно следующим образом: "Характер отношений между адвокатом и клиентом начинает складываться при первой встрече и основывается на следующих принципах:

1. Доверительность отношений. Доверие завоевывается с первой встречи доброжелательностью и корректностью, интересом к делу и клиенту. Добросовестность в ведении дел — это и обязательность адвоката: он должен своевременно, полно делать все обещанное и соблюдать правовые сроки.

2. Тщательное изучение дела. Необходимо постараться понять своего клиента — это позволит правильно построить отношения с ним и выбрать линию поведения в суде.

3. Сотрудничество. Адвокат по гражданским делам выполняет представительские функции, поэтому клиент должен быть в курсе всего, что происходит с его делом. Он вправе рассчитывать на информацию и разъяснения адвоката. В то же время адвокат должен так построить свои отношения, чтобы и клиент ставил его в известность о происшедших изменениях.

4. Порядочность. Адвокат обязан использовать все законные средства для защиты интересов клиента. Но требования нравственности шире рамок закона, поэтому средства защиты должны быть не только законными, но и нравственно безупречными.

5. Профессионализм. Адвокат должен внушать уважение своим профессиональным умением держаться как с клиентом, так и в суде. К понятию высокого профессионализма также относится владение эмоциями при публичном выступлении.

6. Конфиденциальность — необходимое условие в работе адвоката. Ему доверены личные тайны, а не "занятные сюжеты". Рассказывая о своих делах, консультируясь с коллегами, не следует указывать конкретные фамилии.

  1. Этичность в ведении дела: надо щадить чувства других: быть деликатным, тактичным. В работе адвоката соблюдение этики жизненно необходимо". Хотя эти принципы указаны применительно к рассмотрению семейных дел, я считаю, что вышеприведенная цитата может использоваться как руководство любым адвокатом, поскольку сущность отношений отражена с невероятной точностью. Как при простой консультации, так и при ведении дел мало того, чтобы человек ушел грамотным, то есть с полным и квалифицированным ответом на поставленный вопрос, но и довольным корректным обращением с ним, в противном случае, не остается никакой надежды, что при возникновении очередного вопроса этот клиент обратиться к этому, а не иному адвокату. Следует отметить, что имидж адвоката строится не только на ведении дел, но и оказании простых консультаций. При оказании услуг клиенту в том и в другом случае действует один механизм: если адвокат профессионально и качественно разъяснит клиенту ответы на поставленные вопросы при консультации или в таком же духе проведет дело, клиент не только в следующий раз обратиться именно к этому адвокату, но и посоветует своим знакомым, друзьям и родным при возникновении правовых проблем тоже обратиться к нему. Таким образом, один реальный клиент может "создать" еще несколько потенциальных клиентов, то есть формируется спрос на услуги адвоката. Клиент должен понять, что адвокат действительно поможет ему в разрешении имеющихся проблем с радостью и профессионально. Адвокат должен гордиться и с достоинством нести звание адвоката. Следует помнить, что при приеме клиента следует создать дружелюбную и доверительную атмосферу. Это поможет адвокату и клиенту сразу же найти взаимопонимание и хороший деловой контакт. От клиента необходимо получить максимум информации и уметь оперировать ею. Причем, несмотря на различный психологический тип людей, клиента в завязавшейся беседе можно деликатно останавливать при отклонении его повествования от сути дела, поскольку порой сильное эмоциональное переживание мешает ему сосредоточиться. Если клиент сбивается от волнения, можно выслушать его и предложить ответить на поставленные вопросы. Вопросы все равно будут возникать, поскольку клиент делиться информацией в общей массе, а ситуацию придется разбирать подетально. Вопросы должны быть продуманными, с точной и четкой формулировкой, предполагающей недвусмысленные ответы. Адвокат мгновенно включается в проблему и начинает разбираться с идущей от клиента информацией и соотносит со своими знаниями и имеющейся под рукой законодательной базой. Следует помнить о том, что редко бывают непонятные ответы, чаще всего — соответствующие по формулировке и содержанию вопросы. Каков вопрос задан — таков ответ и получишь. Факультативным моментом является удостоверение личности по документам — предъявление паспорта желательно, но не обязательно. Для оказания полноценной консультации и включения в суть дела адвокату нужно самым тщательным образом исследовать и систематизировать все представленные клиентом документы. Целесообразно на каждое конкретное дело вести адвокатское досье со всей исчерпывающей информацией и завести картотеку. Документы являются одним из основных инструментов аргументации позиции стороны и средством доказывания. Изучение документов поможет восстановить хронологическую цепь событий, моменты, связанные с нарушением действующего законодательства и прав клиента, прогнозировать развитие данного дела в судебном разбирательстве. Сразу же необходимо наметить, какие документы в случае согласия ведения дела потребуются от клиента, и информировать его об этом. По поводу тщательного исследования документов и предельной внимательности хочу привести пример из практики. Один клиент (это было юридическое лицо) обратился по такому делу: клиент, являясь поставщиком по договору поставки, своевременно не получил оплаты за поставленный товар от покупателя. В договоре предусматривалась штрафная санкция для покупателя в процентном соотношении к сумме платежа за каждый день просрочки. Клиент обратился, когда просрочка платежа составляла пять месяцев, чем, естественно, он был доволен – можно рассчитывать на приличный штраф. В течение пяти месяцев велась переписка между поставщиком и покупателем: покупатель обещал выплатить долг, а поставщик требовал, но вопрос не решался. В итоге, после арбитражного разбирательства дело было выиграно, но не на основании предусмотренной договором поставки штрафной санкции, а в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Сумма, помимо основного долга, оказалась примерно равной, как если бы рассчитывать штраф по договору. Дело в том, что сразу при приеме клиента было обращено внимание на одну деталь: договор поставки оказался подписанным со стороны покупателя заместителем директора, в полномочия которого не входит подписание договоров (ни в Уставе, ни в каких-либо других документах он не был наделен таким правом). Следовательно, договор был подписан неуполномоченным лицом, поэтому такая сделка считается недействительной. А раз так – значит, о взыскании предусмотренного договором штрафа и речи быть не может. Я показал на вышеназванном примере, как дорого может стоить внимание адвоката. Бывают такие сложные дела, на ознакомление с которыми необходимо несколько дней, когда требуется повторения законодательства не одной отрасли права – всю азбуку юриспруденции. Особенно сложно в ситуации, когда по одной проблеме существуют два и более нормативных акта, порой противоречащих друг другу своим содержанием. При сопоставлении таких актов адвокату приходится вспоминать и теоретические моменты для правильного применения законодательства и разрешения дела. Далее. Хотя российская доктрина права не относит судебный прецедент к источнику права, тем не менее, Постановления Пленумов Верховного суда и Высшего арбитражного суда России являются хорошим ориентиром для адвоката, поскольку ими руководствуются суды при разрешении конкретных дел. Еще сложнее ситуация, когда по вопросам есть пробел в действующем законодательстве и нет на них однозначного ответа.

Давая совет или оценивая ситуацию, адвокат должен брать во внимание весь комплекс важных моментов и подходить к этому с чувством высокой ответственности. Следует помнить, что неверный совет, данный в спешке, хуже, чем данный через некоторое время или вообще отказ. При поверхностном отношении к делу могут возникнуть двоякие проблемы: с одной стороны, настойчивость адвоката на судебном разбирательстве при заранее бесперспективном деле приведет к бессмысленной трате времени и средств клиентом, с другой стороны, при совете адвоката сдаться, когда есть неплохие шансы на успех, приведет, наоборот, к потере ценного времени и лишению возможности отстоять свои права. Ясно, что такой расклад способствует подрыву доверия к адвокату и понижению его авторитета как профессионала. С клиентом нужно быть предельно откровенным по существу его вопроса – именно на это он и рассчитывает. “Адвокатура создана не для наслаждения тех, кто в ней состоит, а для общественного служения, служения трудного, сурового и серьезного. Обращение к нам клиентов – не просьба, а требование, от которого мы можем тогда лишь уклониться, когда очевидно, что законная поддержка и спор по поводу их требований невозможен”. В этом случае адвокат, вставший на защиту такого интереса, сам становится нарушителем закона, ввергая себя тем самым на противоправный путь. Адвокат должен убедительно разъяснить клиенту в такой ситуации о законных способах защиты своих прав и верном поведении в сложившейся ситуации. Согласие клиента с доводами адвоката или несогласие – это дело клиента. Для меня, как помощника адвоката, в этом случае была бы дороже адвокатская честь. Возникает еще ряд сложных моментов, когда неосведомленный в праве, уверенный в успешном исходе дела клиент при консультации оказывается разочарованным после беседы с адвокатом, поскольку дело реально носит бесперспективный характер. В данном случае клиента необходимо поставить перед фактом безуспешности дела, уведомить его о всех возможных лишних расходах, трате времени и сил, иных трудностях, с тем, чтобы клиент, взвесив изложенные адвокатом доводы, принял самостоятельное решение об отказе от своих притязаний или, несмотря ни на что, о дальнейшем ведении данного дела. Следует помнить, что ведение адвокатом заранее проигрышного дела не увеличивает его профессионализм. Хочу отметить, что, хотя я и оперирую в своей работе понятиями “выигрыш” и “проигрыш” в разных частях речи, но делаю чисто условно, поскольку адвокат – законный представитель стороны, а не спортсмен. "Человек, не искушенный в праве, может не предвидеть юридических последствий своего поступка и потерпеть фиаско. Вот поэтому ему и нужен много - опытный “советчик по вопросам права” в лице адвоката. Понятно, что в условиях крайней нестабильности законодательства и идущей войны законов, консультации помогут удержать граждан от необдуманных поступков и прогнозировать свое правовое поведение”. При приеме клиентов, как уже говорилось, происходит знакомство со всеми материалами, предоставленными ими. В процессе гражданского судопроизводства адвокат, являясь представителем одной из сторон, излагает позицию по конкретному делу. Но для суда практически не имеют значения, за исключением свидетельских показаний, устные данные, не подкрепленные установленными законом фактами, называемыми доказательствами. От полноты и юридической силы доказательств по делу во многом зависит окончательный успех. С ними связан и принцип состязательности сторон, установленный ст. 14 ГПК РСФСР. В соответствии со ст. 49 ГПК РСФСР, это любые фактические данные, устанавливаемые определенными законом средствами (объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов) и полученные в соответствующем порядке, обосновывающие наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для дела. Не имеют юридической силы доказательства, полученные с нарушением требований закона, то есть носящие ничтожный характер. Перечень средств, при помощи которых простые данные превращаются в доказательства, носит исчерпывающий (закрытый) характер. Доказательствам посвящена глава 6 ГПК РСФСР и отдельные статьи в других главах. Доказательства имеют два основных свойства:

  1. относимость – значимость для дела, то есть суд принимает к рассмотрению лишь те представленные доказательства, которые могут подтвердить или опровергнуть конкретные юридические факты,
  2. допустимость – то есть определенные обстоятельства дела могут подтверждаться только конкретно установленными законом видами доказательств и никакими другими.

Известно, что доказательства в теории делятся на первоначальные и производные, причем для суда имеют в большей мере значение первый вид. Любые доказательства требуют судебной проверки, но первоначальные имеют самое весомое значение и являются самыми надежными и достоверными, поскольку получены из первоисточников. Производные являются вторичными по отношению к первоначальным, поскольку как бы возникают при помощи них. Примером первоначального доказательства является текст договора в подлиннике, вторичного – копия договора. Любой факт в судопроизводстве требует доказывания. Каждое положение, заявляемое сторонами в процессе, требует подтверждения конкретными доказательствами. Это правило распространяется как на истца и ответчика, так и на их представителей. Поэтому при изучении конкретного дела нужно обращать большое внимание на имеющиеся доказательства и ответить на вопрос: какую юридическую силу имеет каждое доказательство и какой факт оно подтверждает? Резонно составить таблицу, черновую, для себя с тремя графами: “Доказательства”, “Вид”, “Факт” по каждому делу для наглядности. Следует помнить, что любая информация, систематизированная и запечатленная в таблице, наиболее удобна для восприятия и ориентировки. Целесообразно составлять для себя схемы и таблицы, например, при построении цепи событий по делу. При недостаточности доказательств необходимо подумать, каким образом можно найти дополнительные доказательства. Но учитывать при этом, что доказательства могут быть добыты только в порядке, установленном гражданско-процессуальным законодательством. К сожалению, бывает ситуация, когда сторона фальсифицирует доказательства, выдает ложные факты за действительные и наоборот. Профессиональная этика адвоката не должна допускать совершения подобных действий. Как правило, в случае Возникновения в гражданском процессе подобной ситуации трудно доказать наличие вышеуказанных обстоятельств. Тем не менее, высокая квалификация судьи и профессионализм адвоката другой стороны должны способствовать раскрытию подобных фактов и отклонению соответствующих доказательств. В этом случае, в соответствии со ст. 177 ГПК, например, можно сделать заявление о подложности документа, и затем последует проверка судом этого факта. Мерами гарантии являются уголовная ответственность свидетеля за отказ от дачи показаний, уклонение или дачу заведомо ложных показаний. Естественно, что адвокат, ведущий дело, будет неоднократно встречаться со своим клиентом. При первой же встрече в случае согласия на ведение дела адвокату необходимо уведомить клиента о том, что представляемые им документы и иные доказательства не должны носить противоправного характера. Существуют следующие средства доказывания ( виды доказательств):

  1. объяснение сторон и третьих лиц – это сообщение суду обо всех известных им обстоятельствах, имеющих значение для дела;
  2. свидетельские показания – определение такое же как в предыдущем пункте, но отличается от нее субъектным составом;
  3. письменные доказательства – акты, документы, письма делового или личного характера, содержащие сведения о значимых для дела обстоятельствах;
  4. вещественные доказательства – предметы, служащие средствами установления значимых для дела обстоятельств;
  5. заключение экспертов – письменные документы, содержащие ответы на поставленные судом перед экспертом вопросы как субъектом, имеющим специальные познания в области науки, искусства, техники или ремесла.

Необходимо помнить, что правильная оценка доказательств, их соотносимость с конкретными фактами и достоверность, а также законность превратятся в весомые аргументы при судебном разбирательстве и докажут бесспорность выбранной позиции.

Прием клиента, оценка дела и имеющихся доказательств, отстаивание интересов своего клиента в суде, размер гонорара за свою деятельность – те основные моменты, с которыми адвокату приходится сталкиваться в процессе осуществления своей профессиональной деятельности. И на всех ее этапах адвокату нужно быть образцовым моралистом. Нравственность, честь, достоинство, имидж, деловая репутация, профессиональная этика – перечисленные понятия должны стать для адвоката не пустыми словами, а сложными моральными обязательствами перед клиентом, коллегой, жизнью, собой. “ В Преамбуле Кодекса профессиональной ответственности юристов, действующего в штате Нью-Йорк с 1 января 1970 г., сказано: “ Выполняя свой профессиональные обязанности, юрист неизбежно оказывается в различных качествах, что требуется ему для решения многих трудных задач. Не каждую ситуацию, в которой может оказаться юрист, можно предвидеть, и поэтому руководством к действию ему должны служить этические принципы. В соответствии с этими принципами и оставаясь в их рамках, юрист должен быть готов с мужеством и предусмотрительностью приспосабливать право к постоянно меняющимся отношениям в обществе, проявляя стремление к сохранению уважения и доверия со стороны коллег и общества, которому юрист служит, что должно стать для него стимулом к достижению как можно более высокого нравственного уровня. Потеря уважения и доверия – худшее наказание. До тех пор, пока юристы будут руководствоваться нравственными принципами, право, юриспруденция будут оставаться уважаемой профессией”. Мне могут возразить, что это может быть только в идеале, и таких безупречных людей очень редко встретишь. Согласен – нет человека без недостатков, не бывает такого. Но постоянно работать над собой, искоренять свои недостатки и самосовершенствоваться профессионально и этически воспитывать в себе уважение к закону, правам, чести и достоинству других людей, стоять на страже защиты нарушенных прав с целью их восстановления, интересоваться и изучать труды известных отечественных и зарубежных адвокатов – вот намеченные мною направления, по которым надо заниматься самовоспитанием. И ВУЗы играют в этом большую роль. К сожалению, недостаточно организовано преподование основ права в школах. Несмотря на любую профессию, человек должен знать о своих правах и уметь их отстаивать. Начать хотя бы с изучения Конституции России. Учащиеся школ, решившие посвятить свою жизнь профессии юриста – а уж тем более правозащитника – адвоката, должны ясно представлять себе, какие требования к ним, как к профессионалам, будут предъявляться, какие трудности их ожидают впереди. Кадры юристов постоянно нужны, и их воспитание должно начинаться уже со школьной скамьи. Немаловажным является и полученное воспитание от родителей: если в семье мерилом всех ценностей были деньги ( по принципу “за деньги можно все купить и продать”), если для достижения своих целей приемлемы любые средства, из таких людей получится лишь адвокат-корыстолюбец, понимающий свою профессию лишь как прекрасную возможность материального обогащения и более ничего, и, наоборот, если человек воспитывался в духе следования высоким нравственным и моральным ценностям, в духе получения от своей работы громадного эстетического удовольствия за успешный результат, глубокого уважения к людям, — тот станет истинным адвокатом. До тех пор, пока адвокат будет руководствоваться в своей профессиональной деятельности чувством ответственности за ход и результат своей работы, успех ему гарантирован. Адвокат должен быть постоянно на высоком нравственном уровне, никогда не посрамив свое звание и честь, не совершая противоправных и аморальных поступков. В противном случае, к адвокату не будет уважения, как к простому человеку, и доверия, как к профессионалу. Профессиональная этика – это неписаный кодекс чести, кодекс поведения адвоката. Ум и знание – вот два основных инструмента деятельности адвоката. Одним из центральных понятий нравственности по отношению к адвокату является чувство справедливости, означающее, на мой взгляд, безупречную деятельность со стремлением к объективной и беспристрастной оценке всех событий каждого дела по своему внутреннему убеждению, без вмешательства субъективных начал в объективизм, к достижению истинного, соответствующего требованиям действующего законодательства результату с целью восстановления возникшего дисбаланса у субъектов юридических правоотношений. Адвокат стоит на страже закона, и никакие силы не должны заставить свернуть его с этого пути. При общении с клиентом следует помнить, что от поведения адвоката, его умения расположить к себе человека, нахождения с ним контакта зависит дальнейший успех дела. Наряду с вышеизложенным, следует отметить, что уважение адвоката должно проявляться не только по отношению к клиенту, но и к другим участникам процесса, а особенно к суду – о чем дополнительно будет посвящено мое повествование в следующем параграфе. Но отмечу, что, вступая в любое дело, уже при его подготовке у адвоката должно всегда присутствовать потенциально это чувство. Адвоката, как профессионала, должна интересовать только суть дела, его правовая и нравственная оценка, стремление к достижению истины и вынесению справедливого судебного решения, но он всегда стоит выше слухов и сплетен, а также выяснения личных отношений. Уважение и корректность по отношению к судьям, обращение к ним со словами “Ваша честь”, должны быть постоянными спутниками деятельности адвоката, чтобы не дать оснований упрекнуть себя в непрофессионализме, невоспитанности и некомпетентности. И хотя порой возникает много ситуаций, заставляющих сомневаться в излагаемой мною оценке нравственного портрета адвоката, тем не менее, как мне представляется, такое поведение адвоката позволит ему быть безупречным профессионалом. Одним из важных требований к адвокату является сохранение конфиденциальности сведений, полученных им от клиента в процессе своей деятельности. И это требование является не только нравственным, но и законным. Адвокату могут стать известными такие сведения, такая информация, разглашение которой может привести к моральному и материальному ущербу и иным вредным последствиям для клиента. Естественно, что каждым адвокатом должна гарантироваться конфиденциальность (неразглашение) полученных от клиента сведений третьим лицам.

Справедливо замечено Цыпкиным А.Л., что “содержание адвокатской тайны входят те факты, которые стали адвокату известными в связи с его деятельностью адвоката. Если адвокат может удостоверить имеющие значение для дела факты, ставшие ему известными вне всякой зависимости от выполнения по данному делу адвокатских функций, он, разумеется, должен быть допрошен в качестве свидетеля, и не может быть по этому делу защитником … Но обстоятельства, ставшие известными в связи с деятельностью адвоката, являются адвокатской тайной, если он в отношении данного лица выполняет функции защитника в суде, выполняет другие функции, возложенные на адвоката: консультации, составление заявления, жалобы и т.п.”. “Адвокат, ставший обладателем тайны, очутившийся в связи с этим в очень трудном положении, вставший перед необходимостью разрешать и щекотливые этические и сложные процессуальные вопросы, решить, какова должна быть тактика проведения защиты, может посоветоваться по этому вопросу со своими коллегами – адвокатами или даже получить указание от Президиума коллегии адвокатов. Такое обращение не может быть запрещено – оно поможет адвокату найти наиболее правильную позицию в процессе и наряду с этим тайна, доверенная адвокату, будет сохранена”. В противном случае, при нарушении данного обязательства, может стать вопрос о дисквалификации адвоката и исключении его из состава Коллегии адвокатов, о привлечении адвоката к определенному виду ответственности в зависимости от степени его вины. Адвокат оказывается часто перед сложным выбором, особенно это касается семейных дел, когда, с одной стороны, полученные от клиента сведения помогут в случае их оглашения в судебном разбирательстве объективно разобраться в сути дела, с другой стороны, некоторые сведения клиент может попросить не разглашать. Если по внутреннему убеждению и оценке адвокат придет к выводу, что разглашение таких сведений может нанести вред клиенту, они оглашению не подлежат. Если вреда не предвидится, клиента необходимо убедить в необходимости разглашения этих сведений для их оценки судом с целью правильного разрешения дела. Умение хранить сведения вызывает только доверие к адвокату. Одним из немаловажных вопросов является условия и размер выплаты вознаграждения клиентом адвокату за его работу. Безусловно, в каждом конкретном случае адвокат и клиент договариваются отдельно. Необходимо иметь в виду, что, несмотря на скудное ведомственное регулирование размеров и условий оплаты юридической помощи, цены разные даже в пределах одного города – Санкт-Петербурга. Как отдельные консультации, даваемые адвокатом, так и ведение дел оценивать очень непросто. Начну с простых консультаций. Естественно, что первое различие состоит в стоимости каждой консультации в зависимости от затраченного на нее времени. Второе различие состоит в сложности консультации. Третье различие состоит в носителе информации, то есть ограничивается ли консультация устным платным советом или необходимо письменное заключение по заданному вопросу, либо нужно составление документов. Все три различия взаимосвязано и взаимозависимо оказывают влияние на стоимость консультации. Консультация по времени может длиться и пять минут, и час. В зависимости от затраченного времени и объема выполняемой работы и будет складываться стоимость консультации. Если клиент пользуется правом бесплатной консультации, его об этом необходимо сразу спросить; клиента нужно также уведомить о платности предоставляемых услуг, о письменном или устном характере предоставления информации. Адвокаты не делают этого, хотя примерную предварительную стоимость консультации клиенту надо сказать. Потому что ошеломленный высокой, по его мнению, стоимостью консультации клиент начинает бурно выражать свои эмоции. Если клиент неплатежеспособен, он сразу же откажется от консультации. Консультация должна быть дана таким образом, чтобы клиент ушел от адвоката с исчерпывающим, полным отъемом информации по поставленному вопросу, позволяющим ему ориентироваться и не обращаться за помощью к другому адвокату. Естественно, что расчеты за консультацию оказываются уже после ее оказания. Теперь поговорим об оплате за ведение дел. Самыми дорогими, на мой взгляд, категориями гражданских дел на современном этапе являются жилищные и арбитражные дела. По-разному получают адвокаты вознаграждение и в этой области деятельности. Как правило, либо берется стопроцентная предоплата, либо пятидесятипроцентная предоплата и остальная сумма в зависимости от результата после рассмотрения дела в судебных инстанциях. В своей практике я не встретил пока ни одного адвоката, берущего стопроцентную сумму гонорара уже после рассмотрения дела. Очевидно, это вызвано тем, что при обращении клиента подразумевается его платежеспособность, могущая исчезнуть к концу рассмотрения дела, и адвокат окажется долговременным кредитором. Стопроцентная предоплата, по моему мнению, также проблематична, поскольку в случае неудачного разрешения дела адвокату придется возвращать клиенту большую часть суммы гонорара, поэтому потенциальный доход окажется невостребованным до финала судебного разбирательства и вынесения решения по делу. На мой взгляд, целесообразнее брать предоплату в таком размере, когда, даже в случае проигрыша дела клиенту будет не нужно возвращать задаток – эта сумма будет являться оплатой за фактически выполненную работу, а остальную часть гонорара — по окончании дела, то есть до наступления конкретного результата. Адвокату необходимо постоянно следить за рынком спроса и предложения на юридические услуги, а также изменением цен на них, поскольку, чем дороже услуги, тем меньше на них спрос. В настоящее время стоимость услуг адвокатов регулируется Инструкцией “Об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам”, утвержденной Министерством юстиции 10 апреля 1991 года, Положением “О порядке оплаты труда адвокатов за счет государства”, утвержденным письмом Минюста РФ 27 января 1994 года, Инструкцией Минюста СССР от 21 июля 1988 года “Об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам”. Конечно, стоимость, указанная в вышеназванных актах, является несоответствующей сложившимся современным рыночным ценам на юридические услуги, но хотя бы позволяют ориентироваться в них. Я считаю, что необходим новый нормативный акт, регламентирующий примерный перечень стоимости на каждый вид услуг, носящий для адвокатов общеобязательный характер. Вышеназванные мною акты устанавливают, что оплата услуг производится по соглашению, заключаемому адвокатом и клиентом. Плата за оказанные юридические услуги вносятся в кассу или на текущий счет соответствующей юридической консультации. Валютные поступления от иностранных граждан и организации вносятся в установленном действующим законодательством порядке. Предусматривается также возврат адвокатом клиенту денежных средств в случае отказа клиента от юридической помощи, передачи дела другому адвокату, невыполнения адвокатом надлежащим образом своих профессиональных обязанностей по ведению дела вследствие вины или по независящим от него причинам, при варианте авансовых платежей с вычетом части средств за фактически выполненный объем работ.

Раскрывая методику составления искового заявления и подачи его и других материалов дела в суд, мне придется остановиться на некоторых теоретических моментах, без знания которых невозможна деятельность адвоката. Согласно ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Правовым средством обращения в суд является иск. Единственным законным способом предъявления иска в гражданском процессе является исковое заявление, составленное по строго определенным условиям и подаваемое по правилам, установленным гражданско-процессуальным законодательством. Иск – это взаимосвязь гражданского и гражданско-процессуального права, то есть материального и процессуального права. Материальная сторона иска является предметом процессуальной стороны. Иск имеет свои элементы: содержание, предмет, основание. Содержание иска, являясь его процессуальной стороной, представляет систему требований к суду, выраженную в просительной части искового заявления. Содержание является и основным критерием деления исков на виды:

1) Иски о присуждении – это иски с требованиями истца о восстановлении нарушенного права путем предъявления требования к ответчику о совершении определенных действий или воздержания от совершения действий. Обычно это иски о взыскании долга, о нечинении препятствий в осуществлении права пользования квартирой и т.д.

2) Иски о признании – это иски с требованиями истца к суду о подтверждении существующего юридического правоотношения при отрицании его ответчиком (положительный иск), или, наоборот, о подтверждении отсутствия такого правоотношения при доказывании ответчиком его наличия (отрицательный иск). Например, положительный иск – иск о признании права собственности, отрицательный иск – иск о признании сделки недействительной.

3) Иски о преобразовании – это иски об изменении юридических правоотношений, то есть суд своим решением констатирует факт их динамики. Это иск о расторжении брака, о лишении родительских прав и т.д.

Предмет иска – это материально-правовое требование истца к ответчику в исках о присуждении, в исках о признании и преобразовании – само гражданско-правовое отношение. Предмет отражается в исковом заявлении в части изложения обстоятельств дела. Основание иска – это конкретные юридические факты, на основании которых истец формулирует свои исковые требования. Например, истец, понесший убытки в результате дорожно-транспортного происшествия в виде больших повреждений своей легковой автомашины по вине ответчика, при предъявлении иска будет ссылаться на происшедший факт с подтверждением соответствующих заключений. Все элементы иска взаимосвязаны между собой и образуют единое целое. Рассмотренные теоретические моменты помогут адвокату хорошо ориентироваться при составлении искового заявления. Как представитель стороны, адвокат подтверждает свои полномочия удостоверением, ордером, выдаваемым юридической консультацией. Согласно ст. 126 ГПК РСФСР, исковое заявление подается в суд по установленным правилам подведомственности и подсудности гражданских дел и должно содержать следующие данные (реквизиты):

  1. Наименование суда, в который подается заявление, – указывается в правом верхнем углу фразой, например, “В Петроградский федеральный районный суд Санкт-Петербурга”;
  2. Наименование истца, его местожительство, или, если истцом является юридическое лицо, — место его нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем. После рассмотренного первого пункта эти данные указываются на следующих строках: “Наименование истца” и “Адрес” в зависимости от субъектного состава (также и о представителе).
  3. Наименование ответчика, его местожительство, или, если ответчиком является юридическое лицо, то место его нахождения. Данные указываются после информации об истце по строкам “Наименование ответчика” и “Адрес”.
  4. Обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства. Это самая важная часть искового заявления, от правильности составления которой может зависеть чуть ли не весь процесс по делу. Эта часть начинается с указания крупным шрифтом слов “Исковое заявление”. И хотя, согласно ст.126 ГПК, цена иска в случае его оценки стоит на предпоследнем месте искового заявления, по сложившейся практике она указывается после вышеупомянутого заголовка. Далее указывается факультативный заголовок “Размер госпошлины” и ее размер. И только после этого наступает раздел искового заявления по изложению сути обстоятельств дела с приведением доказательств, подтверждающих излагаемые факты. В этом разделе следует учитывать некоторые психологические и тактические моменты. Поскольку, согласно ст. 14 ГПК РСФСР, одним из основных принципов гражданского судопроизводства является состязательность и равноправие сторон – это значит, что и истцу, и ответчику предоставляются равные процессуальные права и гарантии, а также возможности для защиты своих интересов. Суд является своего рода арбитром, разрешающим в установленном процессуальном порядке возникший спор. Исходя из вышеизложенного, и в соответствии со ст. 127 ГПК, исковое заявление подается истцом в суд с копиями, количество которых должно быть равным количеству ответчиков и иных лиц, участвующих в деле. Кроме того, согласно этой же статьи, по наиболее сложным делам судьям предоставляется право обязать истца предоставить копии документов, приложенных к исковому заявлению. Это императивное для сторон и диспозитивное для судей правило установлено, на мой взгляд, для предоставления ответчику возможности подготовиться к судебному разбирательству в виде предъявления встречного иска или отзыва на иск, либо выдвижения аргументированных положений для опровержения позиций истца путем устных замечаний, так как ответчику предоставляется к тому же копия искового заявления. Поэтому, адвокат при составлении этого раздела искового заявления уподобляется искусному шахматисту, способному точно определить и рассчитать сразу несколько ходов своего противника в будущем. Адвокат должен уметь по материалам дела определять слабые места позиции истца, о которых знает ответчик, предусмотреть, какие аргументы по этому делу может предъявить оппонент, какие из них могут привести к проигрышу, а какие аргументы ответчика можно обратить против него же. Состязательность сторон представляет собой не только борьбу аргументов и доказательств, но и умов, интеллектов сторон. Умение по теоретическим и практическим конструкциям материалов дела заранее предвидеть поведение сопредельной стороны – истинное искусство высочайшего профессионала. Поэтому, при составлении этого раздела должно быть продумано каждое предложение и каждое слово. Этот раздел должен быть безупречным до такой степени, чтобы другая сторона, изучая его, не смогла найти ни одного противоречия и никакой зацепки. Если все-таки по обстоятельствам дела, по мнению адвоката, имеют место слабые стороны, необходимо не указывать о них в исковом заявлении, не искушая другую сторону. Адвокату нужно не только предсказать и предугадать реакцию другой стороны на изложенную позицию, подготовив запасные аргументы, но и предусмотреть, какие неожиданные сюрпризы могут возникнуть и в любой момент быть готовым к отражению логическими конструкциями и доводами при наступлении такого случая. Таким образом, этот раздел должен содержать необходимые и полные данные по предшествующим возникшему спору моментам в хронологическом порядке с подтверждением каждого указанного факта убедительными мотивами и весомыми, неопровержимыми никакими доводами доказательствами. Адвокату следует предусмотреть возможность изложения не всех доводов, оставив на запас для судебного разбирательства, чтобы “раскрыть карты” в самый неожиданный для своего оппонента момент.
  5. Требование истца — в этой части (разделе) истец излагает все требования к суду, удовлетворение которых, по его мнению, приведет к защите нарушенных прав. Обычно эта часть излагается следующим образом: “На основании вышеизложенного, и, руководствуясь ст. ст...( ссылка на нормы, положенные истцом в обоснование в обоснование своих требований), истец просит суд…”. Но здесь возникает один дискуссионный вопрос. В ст. 126 ГПК РСФСР нет императивного требования, в отличие от арбитражно-процессуального законодательства, обязывающего сторону указывать в исковом заявлении при изложении своих требований ссылки на конкретные правовые нормы. Однако практика складывается иначе, и во всех исковых заявлениях указываются ссылки на нормы права. Поэтому нет однозначного ответа на вопрос: может ли судья оставлять исковое заявление без движения по мотивам неуказания, например, истцом при изложении своих исковых требований ссылок на конкретные нормы? Статья 130 ГПК РСФСР, отсылая к ст. ст. 126 ГПК РСФСР и 127 ГПК РСФСР, позволяет судье в установленных случаях своим определением оставлять исковое заявление без движения до устранения допущенных нарушений. Однако, в вышеуказанных статьях не упоминается в качестве основания оставления искового заявления без движения неуказание ссылок на конкретные нормы. Это значит, что вынесение судьей определения об оставлении искового заявления без движения по такому основанию является незаконным. Тем не менее, подачи частной жалобы на такое определение я не встречал.
  6. Цена иска – как я уже ранее обращал внимание на то, что эти данные обычно указываются после слов “Исковое заявление”;
  7. Перечень прилагаемых к заявлению документов – это последняя часть искового заявления перед подписью подающего его лица. Этот раздел (часть) корреспондирует с четвертым разделом и с ним взаимосвязан. В этом разделе указываются многие доказательства (особенно письменные), представляемые истцом в обоснование своей позиции и подтверждение изложенных доводов. Поэтому, моменты, на которых я останавливался, поясняя четвертый раздел искового заявления, распространяются и на этот раздел. Предвидя сложное материальное положение сопредельной стороны, порой остро стоит вопрос о применении ст. 133 ГПК РСФСР. Согласно этой статьи, суд или судья по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе может принимать меры к обеспечению иска, причем это обеспечение допускается в любой момент, если неприменение этих мер может привести к затруднению или невозможности исполнения судебного решения. В кодексе установлен процессуальный порядок рассмотрения таких заявлений. В ст. 134 ГПК предусмотрены следующие меры по обеспечению иска:

1. Наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц;

2. Запрещение ответчику совершать определенные действия;

3. Запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства;

4. Приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста;

5. Приостановление взыскания по исполнительным документам, оспариваемому должником в судебном разбирательстве, если такое оспаривание допускается законом.

Наиболее часто применяемая мера по обеспечению иска – это арест имущества, поскольку, даже имея на руках вынесенное судебное решение по конкретному делу, взыскать денежные средства реально порой крайне сложно из-за неплатежеспособности ответчика. Чтобы не затягивать решение вопроса об аресте имущества, адвокату следует в просительной части искового заявления вставить дополнительный пункт следующего содержания: “ В качестве меры по обеспечению иска наложить арест на имущество ответчика”. Причем, необходимо также представить доказательства, подтверждающие отсутствие финансовых возможностей у ответчика исполнить судебное решение в будущем. В противном случае, это требование судом будет отклонено. После этого следует представление искового заявления со всеми материалами в суд. Все изложенные материалы в этом параграфе моей работы распространяются и на случай ведения дела адвокатом на стороне ответчика. Общий вывод следует сделать таков: чем тщательнее и профессиональнее действует адвокат на этом этапе, тем меньше сюрпризов встретиться в судебном заседании.

 

Использованная литература

1. Статья С.Ф. Афанасьева "Актуальные вопросы адвокатуры". -- / Адвокатская деятельность. Материалы российско-американского семинара. Ноябрь 1996 года. Саратов. Под ред. проф. И.М. Зайцева. - Саратов, СГАГ,1997г. -48с.
2. Барщевский М.Ю. "Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие" -- М, Белые Альвы, 1995г. -- 64с.
3. Пикар Э. "Об адвокатуре. Парадокс." -- Пер. с бельгийского М. Кетриц, -- М, Товарищ. Скороп. А.А. Левенсона, 1898г. -120с./ с. 86
4. Петрухин И.Л. "Вам нужен адвокат" -- М, Прогресс, 1993г. -464с./ с.7-8
5. Статья Н.И. Прокотпина." Требования к адвокатской деятельности при судебном рассмотрении гражданских дел. -- / Адвокатская деятельность. Материалы российско-американского семинара. Ноябрь 1996 года. Саратов. Под ред. проф. И.М. Зайцева. - Саратов, СГАГ,1997г. -48с.
6. Цыпкин А.Л. "Адвокатская тайна" -- Саратов, 1947г. -- 40с.

Юрист А.А. Рудаков

Если у Вас возникли какие-то дополнительные воросы - прошу присылать их мне. июль,2000г.

Вернуться

Ваше время - наша работа!

На головную портала

.

Парусники мира. Коллекционные работы

Услуги сиделок

РУССКИЕ ХУДОЖНИКИ *** RUSSIAN ARTISTS

Только подписка гарантирует Вам оперативное получение информации о новинках данного раздела


Желтые стр. СИРИНА - Новости - подписка через Subscribe.Ru

Нужное: Услуги нянь Коллекционные куклы Уборка, мытье окон

Copyright © КОМПАНИЯ ОТКРЫТЫХ СИСТЕМ. Все права сохраняются. Последняя редакция: января 20, 2012 16:01:44.